我國股權質押登記機關的演化及辨析 股權質押屬于權利質押的一種，是指公司股東以自己持有的股權作為自己或他人履行債務的擔保，當債務到期未得到履行或者發生當事人約定的實現質權的情形，債權人有權就該股權優先受償的擔保方式。在市場經濟環境中，“股份的擔?；?，對于股東來說是一個補充性的回收投入資本的方法，而且股份比不動產、動產在設定擔保方面更加迅速、簡便，于是隨時可以換價的上市股份作為金融交易中的有用的擔保手段，廣泛利用于實踐中。”[1]我國1995年施行的《擔保法》第75條便已規定，在依法可以轉讓的股份之上可以設立權利質權。由于該法在75條和78條同時使用“股份”和“股票”二詞，并且將“股份”一詞僅適用于有限責任公司的股東出資份額，與我國《公司法》等法律所使用的概念產生了一定的偏差，[2]在學界和實務界引起了一些爭議。因此，有學者認為《擔保法》對股份的概念屬于不規范使用，“股份與股票是兩個不同層次上的概念，不應并列使用……對‘股份’和‘股票’應統一改稱股權為宜，或至少應與公司法相統一。”[3]我國《物權法》在“權利質權”一節中，第223條規定，債務人或者第三人可以將其有權處分的、可轉讓的股權出質，為債權人設立權利質權。不再按照有限責任公司或股份有限公司的標準來區分公司類型，而是統一采用“股權”出質的概念，明確了此種權利質權的標的就是股權。 廣州討債公司 　　國家工商總局正是依據《物權法》有關股權出質的規定，于2008年9月4日正式公布了《工商行政管理機關股權出質登記辦法》，以明確股權出質的登記事項。此前中國證券監督委員會等部門也曾就股權質押登記的有關事宜陸續出臺過《證券公司股票質押貸款管理辦法》（2004年）、《證券登記結算管理辦法》（2006年）等規章，上海證券交易所、中國證券登記結算有限責任公司等單位也曾制定過各種股票質押登記業務的實施細則和業務指引。下文擬結合《擔保法》、《物權法》、證監會和工商總局的相關規定的，對股權出質的登記機關做一辨析。 　　一、1995年《擔保法》 　　《擔保法》第78條規定，以有限責任公司的股權出質的，應將股份出質情況記載于股東名冊，作為公示方法；以股份有限公司的股權出質的，應在證券登記機構辦理出質登記。由于非上市股份有限公司的股票因無法在交易所交易，根據《擔保法司法解釋》第103條的規定，對于這類公司的股權質押也是將股權出質情況記載于股東名冊作為公示方法。所以根據《擔保法》的規定，當時廣州追債公司 的股權出質登記機關是證券登記機構，其余的股權出質在公司股東名冊上注明股權出質情況即可。 　　二、2006年《證券登記結算管理辦法》 　　《證券法》第39條規定：“依法公開發行的股票、公司債券及其他證券，應當在依法設立的證券交易所上市交易或者在國務院批準的其他證券交易場所轉讓。”因此，為貫徹《證券法》等法律的規定，中國證券監督委員會（以下簡稱證監會）于2006年4月7日發布了部門規章《證券登記結算管理辦法》（以下簡稱《管理辦法》），自2006年7月1日起施行。該辦法第2條第1款規定：“在證券交易所上市的股票、債券、證券投資基金份額等證券及證券衍生品種（以下統稱證券）的登記結算，適用本辦法。”因此，在證券交易所上市的股份有限公司，其股權辦理出質時必須在證券登記結算機構（即中國證券登記結算有限責任公司）辦理出質登記。 　　《管理辦法》第2條第2款還規定：“非上市證券的登記結算業務，參照本辦法執行。”即證監會意圖將包括非上市股份有限公司在內的所有股份有限公司的證券登記結算業務都納入證券登記結算機構來辦理，而僅不限于上市公司。按照這一規定，非上市股份有限公司的股權出質也應在證券登記結算機構來辦理。 　　三、2007年《物權法》 　　《物權法》第226條[4]規定的股權質押的登記機關有兩個，即：以證券登記結算機構登記的股權出質的，應在證券登記結算機構辦理出質登記；以其他股權出質的，應在工商行政管理部門辦理出質登記。該規定一方面延續了證券登記結算機構作為主要的股權出質登記機關的做法，另一方面對于有限責任公司等公司股權的出質設定了更為嚴格的登記方式，不再是以公司股東名冊作為登記方式，而是指明了專門的登記機關即工商行政管理部門。 　　從形式上看，《物權法》“把股權質押的情況簡單化，分為在結算機構登記的股權和沒有在結算機構登記的股權，不再區分有限責任公司和股份有限公司，也不再對上市和非上市加以區分，而且統一到法定的機關進行質押登記。”[5]但在實踐中還是有必要明確區分在不同登記機構進行登記的公司類型，以便對人們的行為進行指引。許多學者經分析認為，應當在證券登記結算機構進行股權出質登記的股權類型包括上市公司的股權、公開發行股份的公司的股權、非公開發行但股東在200人以上的公司的股權等。[6]那么剩下的“其他股權”就是指不在證券登記結算機構登記的股權，包括“有限責任公司的股權、非公開發行且股東在200人以下的股份有限公司的股權等”，[7]這些股權應當在工商行政管理部門進行出質登記。 　　但根據對《物權法》第226條的文義解釋，該條并未對哪些股權應在何種登記機關進行出質登記做出明確規定，而是一個授權條款，并且是首先授權證券登記結算機構優先規定自己受理出質登記的股權類型，然后將剩余的依法可轉讓的股權類型交由工商行政管理部門進行登記。而按照上文的分析，《管理辦法》第2條第2款將非上市股份有限公司的股權出質登記也納入了其業務范圍，即股份有限公司的股權出質登記都應在證券登記結算機構辦理。如此則留給工商行政管理部門進行登記的股權類型就只剩下有限責任公司的股權。 　　四、2008年《工商行政管理機關股權出質登記辦法》 　　國家工商總局依據《物權法》第226條的授權，制訂了《工商行政管理機關股權出質登記辦法》（下文簡稱《登記辦法》），在第2條規定：“以持有的有限責任公司和股份有限公司股權出質，辦理出質登記的，適用本辦法。已在證券登記結算機構登記的股份有限公司的股權除外。”該條首先將有限責任公司和股份有限公司的股權出質登記全部攬入自己業務范圍之內，然后才采取排除法，將已經在證券登記結算機構登記了的股份有限公司的股權的出質登記業務讓給證券登記結算機構。國家工商總局同日發布的《股權出質登記文書格式文本》中，也規定出質股權所在公司為有限責任公司或者股權未在證券登記結算機構登記的股份有限公司。這一做法與前文分析的《物權法》第226條的文義并不完全相符，不是遵守證監會界定的證券登記結算機構的登記范圍、將剩下的股權出質類型納入自己業務范圍，而是采取了主動規定自己業務范圍的立法方式。 在本頁瀏覽全文>>(共計2頁) 上一頁 1 2 下一頁